商業秘密:企業财産權利-中文百科頻道

基本概念

商業秘密，是指不為公衆所知悉、能為權利人帶來經濟利益，具有實用性并經權利人采取保密措施的設計資料、程序、産品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報、産銷策略等技術信息和經營信息。其中，不為公衆知悉，是指該信息是不能從公開渠道直接獲取的；能為權利人帶來經濟利益，具有實用性，是指該信息具有可确定的可應用性，能為權利人帶來現實的或者潛在的經濟利益或者競争優勢；權利人采取保密措施，包括訂立保密協議，建立保密制度及采取其他合理的保密措施。

特征

商業秘密具有以下四個基本特征：

1.秘密性‌。

商業秘密首先必須是處于秘密狀态的信息‌，‌不可能從公開的渠道所獲悉‌。《關于禁止侵犯商業秘密行為的若幹規定》規定：“不為公衆所知悉‌，‌是指該信息是不能從公開渠道直接獲取的‌。” 即不為所有者或所有者允許知悉範圍以外的其他人所知悉‌，‌不為同行業或者該信息應用領域的人所普遍知悉‌。n

2.實用性‌。‌

商業秘密與其他理論成果的根本區别就在于‌，‌商業秘密具有現實或潛在的實用價值‌。‌商業秘密必須是一種現在或者将來能夠應用于生産經營或者對生産經營有用的具體的技術方案和經營策略‌。不能直接或間接使用于生産經營活動的信息‌，‌不具有實用性‌，‌不屬于商業秘密‌。n

3.保密性‌。‌

即權利人采取保密措施‌，‌包括訂立保密協議‌，‌建立保密制度及采取其他合理的保密手段‌。隻有當權利人采取了能夠明示其保密意圖的措施‌，‌才能成為法律意義上的商業秘密‌。n

4.價值性‌。

是指該商業秘密自身所蘊含的經濟價值和市場競争價值‌，‌并能實現權利人竟記利益的目的‌。n上述四個特征‌，‌是商業秘密缺一不可的構成要件‌。‌隻有同時具備四個特征的技術信息和經營信息‌，‌才屬于商業秘密‌。n

侵犯商業秘密的行為

以盜竊、利誘、脅迫等不正當手段獲取利益人的商業秘密;披露、使用或允許他人使用盜竊等手段獲取權利人的商業秘密;違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，披露、使用他人的商業秘密等。

法律保護

中國有關法律從不同角度對商業秘密加以了保護。

第一，從商業秘密持有者與侵害商業秘密者之間的關系看，除了雙方沒有任何關系，但侵害者通過不正當手段，如盜竊、利誘、脅迫等侵害商業秘密情形外，侵害商業秘密主要發生在買賣、承攬、授權、雇傭關系中，其中在雇傭關系中是最容易發生侵害商業秘密行為的。

反不正當競争法對通過不正當手段侵害商業秘密的行為作了規範。合同法對存在民事合同關系情形下侵害商業秘密的行為作了規範。反不正當競争法對存在保守商業秘密約定或者權利人有關保守商業秘密要求的情形下的侵害商業秘密的行為作了規範，這包括民事主體之間的合同約定和雇傭關系下的約定。公司法、刑法主要對存在勞動關系的侵害商業秘密的情形作了規範。

第二，在存在勞動關系的情形下，現有法律對商業秘密的保護都有一個前提，即都是勞動者自營或者為他人經營，不包括勞動者到其他企業中工作的情形。

公司法第一百四十八條規定，董事、監事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務。第一百四十九條規定，董事、高級管理人員不得有未經股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業機會，自營或者為他人經營與所任職公司同類的業務；擅自披露公司秘密；違反對公司忠實義務的其他行為。董事、高級管理人員違反前款規定所得的收入應當歸公司所有。

如反不正當競争法規定的是經營者，根據該法第二條的規定，經營者是指從事商品營利性服務的法人、其他經濟組織和個人。

第三，不同法律對商業秘密的保護範圍不同。反不正當競争法的保護面寬，這主要體現在三個方面：首先是反不正當競争法對侵害主體的資格沒有限制，所有知曉商業秘密并違反約定或者規定的勞動者，都可以構成侵害商業秘密。公司法規定的侵害主體為董事、高級管理人員。刑法則規定的是國有公司、企業的董事、經理。其次是反不正當競争法既保護非專利技術，也保護經營信息。而公司法和刑法則主要保護商業機會，商業機會包括經營信息，但不包括非專利技術。最後是反不正當競争法不僅規範勞動者工作期間的保守商業秘密行為，而且規範勞動者離職後的保守商業秘密行為。而公司法和刑法隻是規範勞動者任職期間的保守商業秘密的行為。

獲得商業秘密的合法手段包括：獨立開發獲得；合法購買；從公開渠道觀察獲得；合法接受許可獲得及通過反向工程獲得等。

法律地位

根據《反不正當競争法》第九條的規定，下列行為屬于侵犯他人商業秘密的不正當競争行為：（1）以盜竊、利誘、脅迫或其它不正當手段獲取的權利人的商業秘密；（2）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密；（3）違反約定或者違反權利人保守商業秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的權利人和商業秘密。第三人明知或者應知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業秘密，視為侵犯商業秘密。

根據《反不正當競争法》和國家工商局《關于禁止侵犯商業秘密行為的若幹規定》的規定，對侵犯商業秘密的不正當行為，工商行政管理機關應當責令停止違法行為，可以根據情節處以一萬元以上二十萬元以下的罰款，并可對侵權物品作如下處理：

（1）責令并監督侵權人将載有商業秘密的圖紙、軟件及其他有關資料返還權利人；

（2）監督侵犯人銷毀使用權利人商業秘密生産的、流入市場将會造成商業秘密公開的産品。但權利人同意收購、銷售等其他處理方式的除外。

防範措施

在中國，侵權一旦發生，就很難對商業秘密權利實施保護，而且實施保護的代價也很高。因此，中國的企業應采取全面的措施事前來保護自己的商業秘密，力争把侵權風險将至最低。以下是一些可借鑒的對企業商業秘密的保密做法：

1、商業秘密核查：公司商業秘密的發展和保護是一個動态過程，最好實行定期審核的辦法，即篩選商業秘密計劃，找出所有潛在的商業秘密信息，确保其處于受保護中。

2、規定限制的訪問區域、密碼及所有秘密信息使用者的安全檢查。

3、對敏感資料加密并放置安全地方存儲。

4、如有可能，秘密信息的使用者隻能有權使用信息的必要部分。

5、采取分類辦法，如在材料上加蓋圖章，标明“秘密”或“機密”等字樣。

6、與将要接觸商業秘密的人訂立保密協議和不得參與競争協議。

7、要求出示雇員身份證和來訪者通行證。

8、制定頒發雇員手冊，對有關商業秘密、複印政策等做出規定。

9、對管理人員，主要雇員以及将會經常使用接觸秘密信息的人進行推薦和背景檢查。

10、和即将離職的雇員進行離職面談，提醒他們仍有繼續對公司秘密信息保密的義務。

11、與雇員鑒定關于商業秘密的相關合同：

（1）雇員保密協議：《勞動法》第102條規定，勞動者違反勞動合同中約定的保密事項，對用人單位造成經濟損失的，應當依法承擔賠償責任。

隻要有可能，保密協議應明确規定要保密的信息範圍，即“所有有關××産品的說明書、開發計劃、市場營銷等等”。協議規定得越清楚詳細，且将來如可能發生的侵權訴訟中就越有利。

（2）競業禁止協議：2008年1月1日起施行的《勞動合同法》規定：用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業秘密和與知識産權相關的保密事項。對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協議中與勞動者約定競業限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同後，在競業限制期限内按月給予勞動者經濟補償。勞動者違反競業限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。競業禁止協議應包含以下内容：

a、競業禁止的特定範圍。

b、期限：根據《勞動合同法》，競業限制的人員到與本單位生産或者經營同類産品、從事同類業務的有競争關系的其他用人單位，或者自己開業生産或者經營同類産品、從事同類業務的競業限制期限，不得超過二年。

c、補償數額：關于補償數額，《勞動合同法》沒有明确規定應支付的補償标準。企業在制定競業限制條款時，應依據《勞動合同法》和當地法規，結合實際情況，确定合理的經濟補償數額和支付方式。

d.補償金的支付辦法。

e.違反協議的責任。

合法途徑

獲得商業秘密的合法手段包括：獨立開發獲得；合法購買；從公開渠道觀察獲得；合法接受許可獲得及通過反向工程獲得等。

保密方法

傳真機保密方法

1．企業高級管理人配備專用傳真機。因為，高級管理人員一般會有單獨辦公房間，而其他不相關人員不能随意進入其房間，這樣，對方在傳真時，企業高級管理人員就可以直接收到傳真，不需要經過其他中間環節。有時，高級管理人員會讓秘書收發傳真，但是，對于企業核心商業秘密的文件，我們認為企業高級人員宜直接收發，減少信息傳播的不必要環節。

2．等候收發傳真。許多公司職員直接将傳真内容傳給對方，也不事先通知對方，事後也不确認。即使自己公司的高級管理人員配備了專用傳真機，但是，對方很可能是将傳真機放在企業公用部位的，如果未經通知直接發傳真，那麼，該傳真件内容很有可能會被對方公司不相關的人員知悉，因此，對于載有企業秘密信息的傳真件，應與對方負責人事先聯系，要求其親自或安排人員等候傳真件輸出。

若對方要向自己公司傳真的，應事先要求對方，在傳真前進行傳真确認，讓自己公司安排人員等候輸出。在輸出完畢後，應與對方确認頁數及内容，避免對方因傳真機意外中斷而誤以為傳真完畢，之後繼續傳真而無人等候輸出。傳真機有時也會發生卡紙之類的情況，此時，一定要将傳真的壞頁也一起帶走，因為壞頁上也可能有部分傳真件内容，不能遺棄。

3．安排行政人員收取傳真。若企業采用将傳真機集中置于公共地方的，為防止傳真件内容被來往經過的其他不相關人員知悉或其他來收發傳真的人員知悉，企業應将傳真機放置于近靠行政人員的地方，并要求行政人員如有傳真件傳過來，應立即收取好傳真并交給傳真件收件人，這樣可以最大限度地減少傳真件中間不必要環節。

4．傳真時不可離開。有時傳真人員因工作很忙，看到傳真頁數很多而傳真速度又很慢，所以，在啟動傳真後就直接去忙自己的工作了，估計差不多快傳完了再過來；有的人在下班時啟動傳真，因不願在傳真機旁等候傳真完畢就下班了，第二天上班時把傳真件拿走。由于傳真中間，傳真人員不在現場，已傳的傳真件會散亂在桌面上，其他不相關人員經過或來收發傳真會無意中看到傳真件的内容，導緻洩密，而且此時很難知道洩密事實的發生。因此，即使傳真件内容比較多，傳真人員也不可中途離開，以免發生洩密事件。

5．對于企業重要秘密文件可以采用親手交付。通過傳真件傳真載有企業秘密的文件，但仍有洩密的可能，如今科技已高度發達，傳真過程中也有可能其傳真内容被第三方惡意竊取，因此，企業對一些重要文件，不通過傳真形式，而采用親手交付，可以更好地确保企業秘密信息的萬無一失。

打印機保密方法

1．配備專用打印機。對掌握企業商業秘密的人員特别是企業高級管理人員，配備專用打印機，可以避免打印文件内容被他人知悉。由于信息一旦被不相關人員知悉，就不像電腦删除文件一樣簡單了，很可能這一信息就會成為要挾公司的砝碼或競争對手的有利武器。

2．若企業給掌握商業秘密的所有人員全部配備打印機有困難，可以将這些掌握商業秘密的人員的打印機與普通員工的打印機分開，并放置于單獨房間。這樣可以盡可能的減少不相關人員接觸到商業秘密。同時，如果在該房間内配備攝像頭，那麼，即使商業秘密被不相關人員知悉，也容易查出，這樣，對誤知悉企業商業秘密人員有警示作用。

3．若使用公用打印機，先查看公用打印機邊是否有不相關人員，若沒有，在開始打印後，應立即親自到打印機旁等候。若有多份文件，多次點擊打印會有一定等候時間，宜分别打印。若不願親自去等候打印輸出，也可以讓身邊親近的人替你去等候輸出，并告知其保密。對于一些不是很急的文件，也可以選擇在中午休息時間或其他人尚未上班或已下班後打印。

4．有時，打印機會因缺紙而無法正常輸出或出現故障，打印人員對這一情況不可置之不顧，應查明原因，确保不使載有商業秘密的文件失控。因為要是打印人員忽略了這一細節，在重新添加紙張或修複後，文件很可能被輸出，這時，洩密的危險很高。有些打印人員因文件修改而多次打印，千萬要将廢棄的打印文件一并收回，不可遺留在打印室或随意抛棄。

5．對廢棄的打印紙不要重複利用。許多企業為了節約，往往使用打印過的紙的背面重複打印，并且有的企業的高層帶頭使用打印紙背面進行重複打印，企業員工也往往以節約用紙為榮。節約固然是一種好習慣，但節約不當，會給企業造成重大損失。各部門的打印件可能包括客戶信息，業務往來信息，财務信息，技術合同信息及其他各式各樣的秘密信息，這些都是公司重要的秘密，讓不相關的人員知悉會增加洩密的風險。因此，企業應明确規定并要求員工不得用企業廢紙重複打印。

電腦保密方法

一、設置電腦進入密碼

無論是台式電腦還是手提電腦，許多員工包括管理人員，經常在下班後或外出時，将電腦放在公司裡，這樣，若有不正當想法的員工或其他人，就有可能偷偷打開電腦，查看、拷貝電腦裡的商業秘密。因此，存儲商業秘密的電腦不設置進入密碼會讓竊密分子如入無人之境。

所以，為了避免他人擅自使用自己電腦而造成洩密，因此，建議企業對所有電腦特别是掌握企業商業秘密的人員的電腦設置密碼，這樣，其他人即使啟動了該電腦，也無法正常進入。還有一種情形企業也應注意，即有的人會暫時離開自己的電腦，有的人會因一時疏忽而忘了關電腦，即使設置了開啟密碼，他人仍可在這一時間段内進入該電腦。

筆者就曾處理過這樣的一個案件，有一大公司的銷售部經理下午有應酬外出了，但忘了關閉電腦，晚上，一位内部員工用光盤刻錄機刻錄了其工作電腦中的包括産品設計在内的大量商業秘密。為了防止這一情況，應設置定時鎖定電腦程序，即電腦處于不使用狀态經過一定時間，電腦會自動閉屏，若要再次使用，電腦會自動要求輸入密碼，這樣，即使暫時離開電腦或因其他原因而未關電腦，電腦在經過一定時間後将處于閉鎖狀态，他人無法進入該電腦，這樣，可以避免竊密者利用這一時間竊取商業秘密。

二、設置文件進入密碼

為了防止企業秘密電子文件被不相關人擅自打開或被竊取等，可以設置文件密碼。其作用是凡是要打開此文件，必須輸入密碼，這樣，即使該文件被他人竊取或在傳輸過程中被不相關人獲取等，也不能知悉該文件中的商業秘密内容。

三、設置文件禁止複制

當企業的商業秘密文件存儲電腦中不希望被他人複制時，可以設置禁止複制。這種做法，特别适用于企業高級管理人員及企業存儲的重要商業秘密。有些商業秘密内容多且很詳盡，單憑頭腦是無法記憶的，因此，即使有人在很短時間裡草草看了一下，也不能記住全部内容。如果設置了禁止複制，那麼，該文件裡的商業秘密就不容易被洩露。企業對哪些文件設置禁止複制應有所選擇，不宜任意擴大禁止複制的文件範圍。拆除軟盤、USB接口及光盤刻錄等

現在，商業秘密洩密的重要途徑就是用U盤等直接從電腦中拷貝出來帶出公司，并且不易被發覺。因此，企業應根據内部工作需要，對凡是不需要上述外接設備的工作人員的電腦，将有關接口予以拆除，防止有人通過上述方法竊取商業秘密。

四、電腦内容清除

企業經常會有人員流動，比如工作調動，從一部門到另一部門，也可能是員工離職而聘用新員工，因此，單位經常會将以前使用過的電腦安排給員工使用，這可能會洩露商業秘密。因為在使用過的電腦裡可能有大量的客戶來往信息等商業秘密，如果不予以全部清除，那麼後面的員工一般都會帶着好奇的心理仔細查看該電腦裡的所有文件，這樣，商業秘密會增加被洩密的風險。因此，凡是給員工安排工作電腦的，隻要不是新電腦，務必要讓企業内懂電腦的工作人員清除該電腦中前員工遺留的所有不必要的信息。

五、設置内部網絡應避免包含商業秘密信息

許多企業都設置了内部網絡，員工可以便利地獲得企業固定格式的材料、經驗等，但是，許多企業将公司的客戶詳細信息等也放在内部網絡上，而且也有其他掌握商業秘密的人員為了避免其工作電腦出現意外而将商業秘密信息在内部網絡的個人文檔中存儲，這是很危險的。這樣，其他員工很容易通過内部網絡獲得企業的商業秘密，所以，企業應做到，涉及企業商業秘密的不要放在内部網絡上，同時也應教育員工不要将包含商業秘密的文件存儲在内網上。

六、安裝電腦操作曆史記錄程序

安裝這一程序的作用是可以保留該電腦中所有的操作的曆史記錄。如果該電腦中的商業秘密文件被竊取或被他人查看等，就可能通過該曆史記錄來反映何時被竊取或竊看等信息，這樣有助于發現商業秘密洩密事實與查出事實真像，并且還可以作為證據使用。

網絡保密方法

1、涉密計算機不上網

如今，黑客技術已經達到通過網絡偵訊到聯網的計算機内的硬盤上的信息，因此，涉密計算機上網，會非常危險。所以，企業應将存儲企業的具有核心競争力的商業秘密及具有重要經濟價值的商業秘密的計算機單獨置放，不要聯接互聯網。對于一般的商業秘密，相關人員應注意，若要上網，應事先用U盤等将商業秘密文件全部複制出來，在将計算機内所有商業秘密信息全部删除後再上網。這樣，通過涉密信息不上網，上網信息不涉密，防止黑客通過間諜手段竊取企業商業秘密。

2、限制網絡聊天，禁止安裝攝像頭

很多員工在工作時間喜歡上QQ、MSN等進行網絡聊天，由于上述網絡聊天都有即時發送文件功能，容易将企業商業秘密通過網絡聊天途徑洩密，因此，為減少商業秘密洩密的危險，企業應禁止普通員工進行網絡聊天。當然有些企業，需要通過MSN聯絡業務等，企業可以允許特定員工使用MSN，這樣既可以有效保護商業秘密，也可以不影響企業業務發展。企業應禁止安裝攝像頭，因為通過攝像頭不但可以将企業内部的經營活動全部暴露給競争對手，而且也可以通過直接對準載有商業秘密的文件而洩密。

3、禁止擅自下載、安裝與工作無關的程序

由于有些程序會帶有間諜軟件，若擅自下載與工作無關的程序，很可能不經意間就被安裝了間諜軟件，所以，為保護商業秘密，員工不得下載與工作無關的程序。

4、通過網絡監控，監視企業信息傳播

通過網絡發送信息的途徑很多，有前面提到的QQ、MSN等，最常見的就是電子郵件。如今企業洩密的重要途徑就是通過電子郵件實現的。因此，企業通過監視内部員工的電子郵件，可以最大限度的防止商業秘密洩密。但是，電子郵件涉及到個人隐私及通信自由的法律問題，企業處理不當，不但會引發員工的對立情緒，而且還可能被認定為侵權，所以，企業實施網絡監控務必要采取正确的方法。

首先，應明确告知員工網絡監控情況，讓員工對公司的網絡監控予以認可與理解，同時，也可以證明企業主觀上不具有過錯。其次，為員工提供工作電子郵箱，并要求員工一律通過工作郵箱收發郵件，企業有權随時檢查，并要求員工不要使用工作郵箱收發個人郵件。若需收發個人郵件，要求其通過個人郵箱。因工作郵箱是企業為工作目的而設立，并且利用的是企業的資源，從法理上講，企業應有權作出上述要求。因此，企業通過網絡監控，可以了解企業内部信息傳播的情況，同時，也具有事先約束員工保守商業秘密的效果。

5．采取加密措施。

對于員工使用網絡傳輸涉及商業秘密的文件時，應使用加密計算機程序，取得解密鑰匙。信息的被送達人享有該鑰匙，進行解密，而取得信息。這種措施對于傳送文件、信息途中的竊取、竊聽，以及員工因過失按錯送達對象按鈕，都可以有效保守秘密。

人才保密方法

1．簽訂競業限制協議。簽訂競業限制的目的是為了防止離職人員使用其掌握的商業秘密與企業進行競争。但是，企業對于簽訂競業限制有諸多誤解，認為隻要規定在離職後一定年限内不從事與企業競争的事業就萬事大吉了，而不約定補償金，其實不然。合同應遵循公平、合理的原則，企業若單方面限制離職人員的就業權，而離職人員未從這一義務中得到任何權利，那麼，這一規定是不公平的，在實踐中，法院一般會認定這樣的競業限制協議無效。既然這樣的約定無效，當然不能起到防止商業秘密洩露的作用。

另外，有些企業在員工離職時才要求與其簽訂競業限制協議，這種做法不利于保護商業秘密。因為離職往往有多種原因，有些員工已與企業産生了矛盾，所以，此時，離職員工一般不會與企業再協商簽訂競業限制協議。所以，企業應與離職員工簽訂一份合法有效的競業限制協議，同時，應選擇在企業錄用該離職員工或該離職員工開始掌握企業商業秘密時簽訂競業限制協議，避免競業限制協議無效或無法達成協議而使商業秘密洩露。

2．企業應做到感情留人、事業留人、待遇留人。企業首先應重視人才；人才一般都有強烈的自我實現的要求，因此，企業應為人才充分發展提供良好的環境；同時，企業應不斷提高人才的待遇，運用經濟杠竿留住人才。有些企業不斷有掌握企業商業秘密的人才流失，而企業沒有及時對其自身進行反思，這是很可惜的。因為，從保護商業秘密的角度而言，留住了人才，實際上就是在保護企業商業秘密。

3．簽訂長期勞動合同。勞動合同長期化，可以使關鍵員工産生收益長期化的預期，使得關鍵員工願意長期留在企業，為企業服務。因此，簽訂長期勞動關系合同，有利于建立長期穩定的勞動關系，而長期穩定的勞動關系可以實現保護商業秘密的作用。

4．使人才成為企業股東。這一方法是通過讓商業秘密的發明人，接觸、掌握商業秘密的關鍵員工擁有企業部分股權，成為企業的股東，使之與企業形成榮辱與共、休戚相關的命運共同體。這些人才由于本身就是企業股東，從切身利益出發，一般不會洩露企業商業秘密。