定義
回扣是指賣方從買方支付的商品款項中按一定比例返還給買方的價款。按照是否采取賬外暗中的方式，回扣可以簡單分為兩種，即“賬内明示”的回扣、賬外暗中的回扣。在《反不正當競争法》、《暫行規定》中規定的回扣，都是賬外暗中的回扣，也就是商業賄賂的典型行為方式。
《暫行規定》第5條第2款規定：“本規定所稱回扣，是指經營者銷售商品時在賬外暗中以現金、實物或者其他方式退給對方單位或者個人的一定比例的商品價款。”但是，如果斷章取義地從“本法所稱回扣”或“本規定所稱回扣”中提取回扣的概念，那麼得出的結論将是片面的，因為它忽略了記入賬内的“賬内明示”回扣，也就會産生所有回扣都能構成商業賄賂的錯誤印象。
法律特征
依照《暫行規定》規定的回扣定義，回扣具有以下特征：
賬外暗中
按照《暫行規定》第5條第3款對賬外暗中的規定：“賬外暗中是指未在依法設立的反映其生産經營活動或者行政事業經費收支的财務賬上按照财務會計制度規定明确如實記載，包括不記入财務賬、轉入其他财務賬或者作假賬等。”也可以理解為，賬外是指不入正規财務賬，暗中是指不在合同、發票中明确表示。
返還一定比例的價款
回扣是賣方返還買方的一定比例的商品價款。這一屬性可以界定回扣款項的來源性質，即回扣不是賣方額外從别處拿出物品或金錢給予買方，回扣款是商品價款的一部分。另外，需要注意的是如果賣方是從别處拿出物品以給予買方，雖然不構成回扣，但它同樣構成商業賄賂，這也是回扣與商業賄賂的一點區别。
收受人為對方單位或個人
回扣是賣方退給買方單位或者個人的，它決定了回扣的方向，是賣方退給買方，方向固定，不包括買方給賣方。同樣，需要注意的是如果買方為購得某種緊俏商品，以給付實物、金錢為誘餌，在賬外暗中給予賣方一部分款項，這也是種商業賄賂行為，但仍不是回扣。所以其方向性對于判斷是否為回扣也非常重要。
與折扣區别
回扣與折扣的區别，實際上是灰色營銷與正常營銷中價格行為的區别。由這種區别能夠更清楚地看出回扣的本質。從營銷者角度看，回扣與折扣其實沒有什麼不同，都可以稱為discout，是一種價格行為。
盡管表面上看二者有一定的差異性，如折扣一般是明碼标價，回扣則大多對外人有所遮掩，再如因為要明碼标價，所以折扣百分比一般都是事先定好的，而回扣百分比則非常靈活，銷售人員可以根據具體情況在一定的範圍内靈活掌握，但是在實際的營銷過程中，二者常常是混在一起的，從營銷者角度是很難把它們分開的。從購買者或接受者角度看，有兩種不同的情況。
回扣接受者是為自己購買
在這種情況下，回扣就是折扣，因為回扣之不同于折扣的效果對這種購買者不起任何作用。這種消費者不會因為銷售者把本欲提供的折扣換成了回扣而比有同量折扣時購買更多的商品，也不會僅僅因為一個銷售者提供的是回扣而另一個銷售者提供的是折扣而選擇前者。對他們來說，折扣與回扣的區别隻是名義上的，沒有任何實際意義。折扣變為回扣，既不會增加也不會減少他們的實際所得。
回扣接受者是為他人購買
即回扣接受者是采購代理人。這種情況人，回扣之不同于折扣的效果才顯現出來，回扣才從實質上真正地不同于折扣。折扣是明碼标價，最終受益者是産權所有者；對産權所有者來說，賣者商品價格的扣除意味着采購成本的節約。
回扣則具有灰色的性質，總是有所遮掩，最終受益者是采購代理人或采購決策人；對采購代理人或采購決策人來說，賣者商品價格的扣除，意味着自己額外利益的獲得。因為這種額外利益是憑借着采購代理權而獲得，而這些利益本該是被代理人享有的，所以回扣接受者在接受回扣時總是不夠堂堂正正，總是要遮遮掩掩的；
同時，為了推銷自己的商品，銷售者不得不迎合回扣接受者的這種心理，總是盡力做得隐蔽，于是回扣就顯得朦朦胧胧，若隐若現，顔色灰灰的了。當采購代理人購買商品時，是否提供回扣以及提供多少回扣，不僅影響到購買者購買多少商品，而且影響到購買者選擇哪一個或哪幾個銷售者。
當然，并不是所有的采購代理人都接受回扣。采購代理人接不接受回扣，以及接受多少回扣取決于很多因素。對于不接受回扣的采購代理人而言，回扣也與折扣無别。有沒有回扣，以及回扣多少，不會改變采購代理人的購買行為。他們會将回扣視同于折扣，然後根據被代理人的利益決定采取什麼樣的購買行為。
但不管采購代理人接不接受回扣，對于采購代理人來講，回扣與折扣的區别已經不再是名意上的了。回扣，采購代理人得利；折扣，采購代理人不得利。
判斷回扣與折扣的标準：
賣方出讓的利益流入誰的腰包，而不管這一利益被怎樣命名。回扣意味着采購代理人把賣方出讓的利益居為已有，折扣意味着銷售者出讓的利益回到了産權所有者的手裡。
回扣的定義：
回扣是營銷者通過出讓利益給采購代理人而銷售商品的一種營銷方式。另外，即使采購代理人接受回扣，回扣也并非總是全部流入采購代理人個人的腰包。有時出于各種各樣的原因，采購代理人會主動交出全部或部分回扣。不過，回扣理否全部流入代理人個人的腰包，對于我們的分析并不重要。
與商業賄賂
并非所有的回扣都構成商業賄賂
如上所述，回扣包括兩種：一種是賬外暗中的回扣，即《暫行規定》的規定；另一種是“賬内明示”的回扣，即回扣記入正規财務賬，并且有據可查，如發票、合同中都有明确的表示。兩種回扣方式中，賬外暗中是法律所禁止的行為，而賬内明示是法律所允許的方式。其中，隻有賬外暗中的回扣才構成商業賄賂，屬于不正當競争的違法、犯罪行為。
回扣僅是商業賄賂的一種表現方式
由于很多人片面理解了《反不正當競争法》、《暫行規定》的規定，時常能聽到商業賄賂就等同于回扣的聲音，這種觀點需要加以更正。的确，商業賄賂較為典型的客觀表現形式是賬外暗中給予或收受“回扣”，但這不過隻是商業賄賂的一種形式。商業賄賂還包括其他類型的賄賂方式，如直接送以财物、其他利益來購買或銷售商品；如買方為購得緊俏商品而給予賣方的金錢、财物等等。如果在審計實踐中，或其他行政執法、司法裁判中隻針對回扣來查處商業賄賂的，這将遺漏很多的商業賄賂案件。
判斷标準
作為經濟交易中的一種銷售手段，回扣本身是中性的。判斷回扣合法或非法的唯一标準是：是否公開并如實入帳。凡回扣以公開方式給予和收受，并按有關會計制度如實入帳，都是合法的，受法律保護，但收取者須依稅法有關規定納稅。反之，以不公開、不入帳的秘密方式給予和收受的回扣，是違法的。
這種“黑回扣”是一種商業賄賂行為，其危害性在于：易促成假冒僞劣商品的非法流通；易構成不正當競争而破壞市場的公平競争秩序；易滋生和加重腐敗現象；逃避國家的财政稅收監管，損害國家财政利益。因此，《反不正當競争法》明文規定，經營單位或個人在帳外暗中收受回扣的“以受賄論處”。
法律風險
根據有關法律、司法解釋的規定，對收受秘密回扣的處罰分别是：
1、公司、企業的工作人員，在經濟往來中，違反國家規定，利用職務之便收受回扣，歸個人所有，數額較大的，按刑法法典第163條規定的公司、企業人員受賄罪論處。
2、國有公司、企業中從事公務的和國有公司、企業委派到非國有公司、企業從事公務的人員，有上述行為的，按照刑法典第385條和第386條規定的受賄罪論處。
3、國家工作人員在經濟往來中，違反國家規定，利用職務之便收受回扣，歸個人所有的，按照刑法典第385條、第386條規定的受賄罪論處。
4、國家機關、國有公司、企業、事業單位、人民團體，在經濟往來中，在帳外中暗中收受回扣的，按刑法典第387條規定的單位受賄罪論處，這是一種單位犯罪。對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處5年以下有期徒刑。
5、私營企業、三資企業、個體企業的工作人員，私自收取秘密回扣，數額較小的，若所在企業起訴，則須和回扣給予方一起向所在企業承擔侵犯企業财産利益的民事責任。
6．任何單位和個人在國際貿易中依國際慣例收取的回扣，必須按财經制度列入單位收入，由單位分配，否則以非法論處。
7、前列所謂單位收受秘密回扣，是指單位決定收受交納入單位私設的“小金庫”中，而不以單位利潤或收入的形式入帳。
采購回扣
産生的機理
1、行規，就是潛規則。
2、采購工作标準很難界定。
3、供應商追求利益最大化的驅動。
4、企業内部機制的缺乏，監管不到位。
5、采購人員素質的不高。
減少回扣的對策
1、倡導陽光采購，引入招标形式。
2、企業内部設立采購稽核工程師，賦予他獨立審核和采購的權利，可以單獨開發供應商，引入監督和競争機制。
3、聘請專業的采購監理公司，引入獨立的第三方，剝離企業内部采購的腐化基因，形成有效的控制。
4、制定科學合理的采購人員責權利的分配制度，有罰但必須有獎勵。就如銷售，銷售人員不是就應該不計報酬的多銷，而是公司獎勵制度的作用。
5、公司必須加大管理力度。我的經驗：采購人員拿1元的回扣，企業就得多損失3—5元。一如蘋果生蟲，損失的不僅僅是蟲子吃掉的部分，而極有可能爛掉的是整個蘋果。
6、企業領導人必須眼光向下，紮實的抓好内部基礎工作，切記：杜絕回扣，沒有靈丹妙藥，公司的制度是不是趕時髦的擺設，隻是欠缺執行力的貫徹。
7、杜絕安排親屬或者親信任職采購部門，個人信任往往會代替制度管理，這本身就是管理意識淡薄的表現，機會成本損失更大。
8、提高采購人員的素質，包括職業品德和業務水平。
9、明确獎勵和回扣的差别，通過法律或則行業規範規定比例和數目範圍确定獎勵和回扣的定義。
10、用科技手段對交易工程及參數各環節都公開透明，避免參與交易人員勾結、監查人員借機燕過拔毛，提高交易成本，影響交易質量和避免豆腐渣工程。
